发布日期:2018-07-13  作 著:侯遍发  
第二监护人是否是法定监护人,法定监护人的范围

法定监护人是法律规定的监护人,也规定了监护人的顺位和范围,因为并不是每一个人都能成为法定监护人,那么第二监护人是否法定监护人对于这个问题,律师365小编在下文就为大家浅要的分析一下,希望对大家有所帮助

第二监护人是否是法定监护人,法定监护人的范围

一、第二监护人是否是法定监护人

没有第二监护人,只有第二顺位监护人,第二顺位监护人是法定监护人

二、法定监护人的范围

监护是对未成年人和成年精神病人设定专人保护其利益,监督其行为,并且管理其财产的法律制度

法定监护是由法律直接规定监护人范围和顺序的监护法定监护人可以由一人或多人担任民法通则第16条第1款规定,未成年人的父母是未成年人的监护人父母对子女享有亲权,是当然的第一顺位监护人

未成年人的父母死亡或没有监护能力的,依次由祖父母和外祖父母、兄姐、关系密切的亲属或朋友、父母单位和未成年人住所地的居委会或村委会、民政部门担任监护人成年精神病人的法定监护人的范围和顺序是:配偶、父母、成年子女、其他近亲属、关系密切的亲属或朋友、精神病人所在单位或住所地的居委会、村委会、民政部门

法定监护人的顺序有顺序在前者优先于在后者担任监护人的效力但法定顺序可以依监护人的协议而改变,前一顺序监护人无监护能力或对被监护人明显不利的,人民法院有权从后一顺序中择优确定监护人

第二监护人是否是法定监护人,法定监护人的范围

三、法定监护人和代理人的区别

在有关描述、说明对无民事行为能力人、限制行为能力人的人身、财产和其他合法权益进行保护或者对其抚养、照顾、管理、教育以及对其造成的损害承担民事责任等法律关系时,使用的是“监护人”。只有在无民事行为能力人、限制行为能力人为民事法律行为或者参加诉讼时,才使用“法定代理人”

刑事诉讼法第十四条第二款规定:“对于不满十八岁的未成年人犯罪的案件,在讯问和审判时,可以通知犯罪嫌疑人、被告人的法定代理人到场”未成年人保护法第五十六条规定:“公安机关、人民检察院讯问未成年犯罪嫌疑人,应当通知监护人到场”两部法律在同一问题上分别使用了“监护人”和“法定代理人”,引发了对两个术语的不同理解,也给制定有关司法解释等规范性文件带来了一定的麻烦本文试对二者作粗浅辨析,并对刑事诉讼法中“监护人”、“法定代理人”的使用作简要讨论

(一)监护人与法定代理人在本质上具有同一性

监护是民法上的制度,是指对未成年人和精神病人的人身、财产及其他合法权益进行监督和保护的一种民事法律制度履行监督和保护职责的人,称为监护人就未成年人来说,根据我国民法通则第十六条的规定,未成年人的父母是未成年人的监护人未成年人的父母死亡或者没有监护能力的,由祖父母、外祖父母、兄、姐、其他亲属、朋友或者有关单位担任监护人

代理原本也是民法上的制度,是指代理人在代理权范围内,以被代理人的名义同第三人独立为民事法律行为,由此产生的法律效果直接归属于被代理人的一种法律制度民法通则第六十四条规定,代理包括委托代理、法定代理和指定代理随着社会的发展,代理制度及其有关规则逐渐扩展适用于民事法律行为以外的其他行为,主要包括:申请行为,如申请国家专利;申报行为,如向税务部门申报纳税;诉讼行为等这些行为的代理,除适用特别法的有关规定外,一般都可以适用民事代理制度的有关规则

法定代理是基于法律的直接规定而发生的代理,是国家基于保护公民及维护社会秩序的特别需要,而作出的关于具有特定身份的民事主体有权代理他人为某些法律行为的制度,通常适用于被代理人是无民事行为能力人、限制民事行为能力人的情况法定代理人依照法律的规定行使代理权民法通则第十四条规定,无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人是他的法定代理人民事诉讼法第五十七条规定,无诉讼行为能力人由他的监护人作为法定代理人代为诉讼最高人民法院关于适用民事诉讼法若干问题的意见第六十七条作了进一步解释,在诉讼中,无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人是他的法定代理人

可见,无论在民事法律关系还是诉讼法律关系中,法定代理人与监护人都是一致的民事法律关系中的监护人一旦确定,在民事活动或者诉讼活动中,无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人即作为他的法定代理人代为民事活动或者参加诉讼,二者只是在不同法律关系中的称谓不同,在范围上并无区别

(二)监护人与法定代理人的使用场合不同,在诉讼法律关系中应当使用法定代理人

监护人与法定代理人的范围虽然是一致的,但他们分别在不同的法律关系中使用监护人的概念是在一般意义上使用的,监护人的职责主要包括以下几个方面:一是保护被监护人的人身、财产及其他合法权益民法通则第十八条规定,监护人应当履行监护职责,保护被监护人的人身、财产及其他合法权益二是抚养、照顾、管理、教育被监护人根据未成年人保护法第十条、第十一条、第十三条和民法通则第一百三十三条的规定,父母或者其他监护人应当依法履行对未成年人的监护职责和抚养义务,教育和影响未

(三)刑事诉讼法中使用“法定代理人”是合适的,但有关的定义不甚准确

根据前文的分析,在诉讼法律关系中,应当使用“法定代理人”的表述,这样不仅能更准确地体现父母或者其他监护人在诉讼中的法律地位,也便于与其他诉讼代理人相区别从这一意义上说,刑事诉讼法第十四条中使用“法定代理人”是可取的,符合代理制度的原理,也与其他诉讼法的规定相一致除此之外,在有关主要是补充、解释诉讼法或者主要是调整诉讼法律关系的司法解释等文件中,也应当使用“法定代理人”而不宜使用“监护人”

没有第二监护人,只有第二顺位监护人,第二顺位监护人只有在第一顺位监护人死亡或没有监护能力的时候,第二顺位监护人才能行使监护权,但也属于法定监护人

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二是抚养、照顾、管理、教育被监护人。只有在无民事行为能力人、限制行为能力人为民事法律行为或者参加诉讼时,才使用法定代理人。未成年人的父母死亡或没有监护能力的,依次由祖父母和外祖父母、兄姐、关系密切的亲属或朋友、父母单位和未成年人住所地的居委会或村委会、民政部门担任监护人。这些行为的代理,除适用特别法的有关规定外,一般都可以适用民事代理制度的有关规则。民事法律关系中的监护人一旦确定,在民事活动或者诉讼活动中,无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人即作为他的法定代理人代为民事活动或者参加诉讼,二者只是在不同法律关系中的称谓不同,在范围上并无区别。就未成年人来说,根据我国民法通则第十六条的规定,未成年人的父母是未成年人的监护人。
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